Отдельные проблемы недружественных поглощений и рейдерских захватов
Публикация в журнале "Профессия Директор"?10-2007г.,с.54-56
Валентина Сидорова, исполнительный директор НП "Правовое бюро "ФЭЛИКС", к.ю.н.
Аналитическая информация подготовлена на основе конкретного примера из опубликованной судебной и правоприменительной практики.
Под проблемами недружественных поглощений и рейдерских захватов понимаются юридические факты, которые становятся или могут стать в будущем причиной недружественных поглощений или рейдерских захватов. К числу таких фактов, по мнению автора, следует отнести и неправомерные действия кредиторов по доведению должника до фиктивного или преднамеренного банкротства при отсутствии законодательно закрепленной прокредиторской ответственности.
Юридические факты можно классифицировать на две группы:
1. Юридические факты-нарушения, возникающие или могущие возникнуть в процессе корпоративного (коммерческого) конфликта субъектов;
2. Юридические факты и юридические факты-нарушения, возникающие или могущие возникнуть в процессе обычной коммерческой деятельности субъектов.
Кратко остановимся на правовом анализе этих групп юридических фактов.
1. Юридические факты-нарушения, возникающие или могущие возникнуть в процессе корпоративного (коммерческого) конфликта субъектов.
Юридические факты данной группы рассматриваются автором исключительно на основе примера из опубликованной правоприменительной и судебной практики, получившего широкую огласку не только в России, но и за ее пределами.
Краткая характеристика элементов правонарушения:
Субъекты - хорошо известные в России и за рубежом крупные коммерческие структуры.
Место совершения правонарушения - территория одного из субъектов Российской Федерации.
Время совершения правонарушения - период 2001-2003 г. г. Однако, несмотря на давность события, многие вопросы продолжают оставаться актуальными.
Содержание правонарушения - недружественное поглощение с элементами рейдерского захвата.
Источник информации - регулярные публикации в хронологическом режиме газеты 'Правда Севера' в рубриках 'Корпоративные конфликты', 'Проблема' и др., а также отдельные публикации в иных региональных и федеральных средствах массовой информации. В разрешении конфликта на уровне парламентской комиссии участвовали депутаты Государственной Думы. Ситуацию вынужден был комментировать Президент России.
Не вдаваясь в фабулу конфликта и используя, как отмечено выше, исключительно информацию из опубликованных источников, попытаемся систематизировать основные правонарушения, которые были допущены различными субъектами при возникновении и разрешении конфликта. Для удобства систематизации классифицируем эти правонарушения на три группы:
- нарушения, допущенные в частно - правовых отношениях;
- нарушения, допущенные в публично-правовых отношениях;
- нарушения, допущенные в процессуально-правовых отношениях.
К сожалению, формат статьи вынуждает ограничиться лишь очень кратким (неполным) перечислением допущенных правонарушений, выделив их в рамках каждой из классификационных групп. При этом нужно учесть, что конфликтующие стороны широко использовали средства массовой информации для выражения своей позиции и недобросовестной дискредитации противника, в т. ч. и посредством использования недостоверной информации.
Нарушения, допущенные в частно - правовых отношениях:
- создание альянса крупных структур бизнеса и банков с целью поглощения юридических лиц, представляющих коммерческий (акционерный) интерес;
- нарушение прав акционеров - физических лиц (например, понуждение их к продаже акций, принудительный выкуп акций, понуждение миноритарных акционеров к обращению с исками в суд);
- попытка искусственного банкротства должника посредством неправомерных действий кредиторов при отсутствии законодательно закрепленной прокредиторской ответственности;
- вовлечение в конфликт частных вооруженных формирований, в т.ч. вооруженной охранной структуры частного градообразующего предприятия;
- организация вооруженной акции по силовому удержанию предприятия;
- нарушение банками законодательства по совершению банковских операций, в т.ч. нарушение банковских правил и банковских расчетов;
- создание альтернативных органов управления (альтернативного собрания акционеров, альтернативного Совета директоров и альтернативного исполните- льного органа), которые принимали взаимоисключающие решения, что привело к двоевластию (юридически - к отсутствию власти) в корпорации;
- наличие альтернативных реестродержателей, совершающих взаимоисключа- ющие действия;
- наличие альтернативных реестров, содержащих взаимоисключающую информацию;
- вывод активов, в т.ч. посредством незаконной продажи контрольного пакета акций;
- иные нарушения.
Нарушения, допущенные в публично-правовых отношениях.
Прежде всего, по мнению автора, к грубым публично-правовым нарушениям следует отнести незаконные действия государственных структур федерального и регионального уровня. В рассматриваемом примере эти нарушения нашли свое выражение, в частности, в:
- отсутствии на тот период внятной государственной политики в регулировании лесной отрасли;
- протекционистском использовании административного ресурса в интересах одной из сторон конфликта (как на федеральном уровне, так и на уровнях субъекта и региона);
- лоббировании интересов одной из сторон конфликта депутатами Государственной Думы;
- подписании соглашения о неприменении силы (!) с участием Главы субъекта РФ;
- незаконном лишении регистратора (реестродержателя) лицензии;
- незаконном протекционизме при продаже акций с грубыми нарушениями законодательства;
- игнорировании отрицательного заключения Счетной палаты по результатам проверки одного из субъектов;
- иных нарушениях.
Нарушения, допущенные в процессуально-правовых отношениях:
- игнорирование правоохранительными органами, включая прокуратуру, обращений участников конфликта за защитой нарушаемых прав;
- нарушения процессуального законодательства, допущенные судом при возбуждении и рассмотрении споров конфликтующих сторон;
- принятие судом множества незаконных и взаимоисключающих решений, нереальных для исполнения (в т. ч. по причинам доказанных в последствии корыстных побуждений судей);
- процессуальные проблемы, связанные с нарушением законодательства при рассмотрении вопросов отмены незаконно вынесенных судебных решений;
- нарушение законодательства по исполнительному производству;
- доказанное в последствии корыстное превышение полномочий должностными лицами, исполняющими решения суда, которое выразилось, в частности, в приостановлении таможенного оформления экспорта грузов, приостановлении подачи вагонов, необоснованном перечислении денежных средств, с последующим незаконным списанием их банком в пользу одной из аффилированных с банком структур и т.п.
- иные нарушения.
2. Юридические факты и юридические факты-нарушения, возникающие или могущие возникнуть в процессе обычной коммерческой деятельности субъектов.
Участникам коммерческого оборота в правоприменительной практике необходимо просчитывать возможные экономико-правовые риски при заключении определенных сделок. К числу таких сделок, в частности, можно отнести следующие:
- обмен акциями с последующим взаимопроникновением активов. Особенно важно определить экономико-правовые последствия этой сделки в случаях, когда необходимость ее заключения вызвана сложным финансовым положением одного из контрагентов, т.е. когда сделка хотя бы косвенно содержит элементы кабальности;
- сделка, в которой сложно отграничить такие правовые категории, как 'доля в праве', 'право на долю' и 'право в доле'. К сожалению, отграничение этих категорий не нашло четкого отражения в законодательстве и нуждается в дополнительном научном исследовании. Участникам гражданско-правового оборота необходимо внимательно проанализировать возможные последствия каждой такой сделки с учетом ее конкретных экономико-правовых особенностей;
- необходимо обратить внимание на правовую норму п. 4 ст. 454 ГК РФ в части продажи имущественных прав. Так, в п. 4 ст. 454 ГК законодатель закрепляет возможность продажи имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав.
К сожалению, законодатель оставил без ответа вопрос о том, какие конкретно права могут быть предметом купли-продажи. Имущественные права - очень широкое понятие. Такие права могут быть вещными и обязательственными, относительными и абсолютными.
Большинство договоров носит взаимный характер, т.е. каждая сторона имеет права и обязанности, которые невозможно разорвать, однако продать имущественные права, основанные на взаимном договоре можно только в том случае, если продавец уже исполнил все лежащие на нем обязанности.
Более того, редакция п. 4 ст. 454 ГК противоречит легальному определению договора купли-продажи, данному законодателем в п. 1 ст. 454 ГК. Согласно этому определению под товаром понимается вещь, передаваемая в собственность, т.е. товаром является объект вещного права.
Вопрос о продаже имущественных прав в юридической науке продолжает оставаться дискуссионным, а в правоприменительной практике - вызывает сложности. По мнению автора:
- продажу имущественных прав нельзя путать с переменой лиц в обязательстве (цессий), которая применяется и в процедурах банкротства;
- в правоприменительной практике правовая норма п. 4 ст. 454 ГК может быть использована недобросовестными субъектами коммерческого оборота для скупки долгов потенциального банкрота с целью единовременного предъявления к нему денежных требований и доведения до преднамеренного банкротства.
Во избежание подобной ситуации, до внесения изменений в законодательство, можно рекомендовать сторонам на стадии заключения договора включать в него условие о том, что продажа имущественного права кредитора по договору возможна только по предварительному согласию (или при условии предварительного уведомления) должника. Включение такого условия в договор позволит заинтересованному лицу отслеживать ситуацию на рынке имущественных прав и, в случае нарушения условий договора, позволит оспаривать действия контрагента.
